VOORWOORD V
LIJST VAN AFKORTINGEN XV
Fundamenteel
1 RECHTSKARAKTER VAN EEN GARANTIE 1
Prof. mr. M.M. van Rossum
1.1 Inleiding 1
1.2 Een eerste verkenning van rechtspraak en wetgeving 1
1.3 Bespreking van opvattingen in de literatuur 15
1.4 Verschillende typen garanties 19
1.4.1 Instaan voor 19
1.4.2 Schadeloos stellen 20
1.4.3 Resultaatverbintenis 20
1.4.4 Garantiebewijs 21
1.4.5 Weergave inhoud overeenkomst 21
1.5 Evaluatie 23
2 RECHTSGEVOLGEN VAN EEN GARANTIE 25
Mr. M.A.J.G. Janssen
2.1 Inleiding 25
2.2 Een beroep op overmacht bij een garantie? 26
2.3 Exoneratiebedingen 33
2.4 De onderzoeksplicht bij een garantie 40
2.5 De klachtplicht 45
2.6 Evaluatie 55
3 DE IMPLICIETE GARANTIE 59
Mr. P.W. de Best
3.1 Inleiding 59
3.2 Impliciete garantie en verborgengebrekenregeling onder oud BW 61
3.2.1 verborgengebrekenregeling 61
3.2.2 Aanvankelijk terughoudendheid Hoge Raad bij gebruik impliciete garantie; lagere rechtspraak 62
3.2.3 Maassluis-arresten; ommekeer terughoudende opstelling 65
3.3 Impliciete garantie onder het BW 66
3.4 Verontreinigde grond transacties 69
3.4.1 De Maassluis-arresten 69
3.4.2 Lagere jurisprudentie na de Maassluis-arresten 73
3.4.3 Het arrest Durlinger/Bakens 76
3.4.4 Het arrest Boarnsterhim/Heideveld c.s. 78
3.4.5 Het arrest Plamenco/Gemeente Geldermalsen 79
3.5 Koop tweedehandsauto’s 81
3.6 Kunstkoop 85
3.6.1 Kanskarakter kunstkoop en positie koper 85
3.6.2 Verkopersdwaling 89
3.6.3 Kunstkoop en impliciete garantie 90
3.7 Evaluatie 92
Omkadering
4 GARANTIE EN CONFORMITEIT 95
Prof. mr. M.M. van Rossum
4.1 Inleiding 95
4.2 Conformiteitseis 95
4.2.1 Artikel 7:17 BW 95
4.3 Normaal en bijzonder gebruik 97
4.4 Mededelings- en onderzoeksplicht 105
4.5 Toerekenbaarheid 110
4.6 Overmacht 113
4.7 Exoneratie 115
4.8 Garantie 119
4.9 Klachtplicht en korte verjaringstermijn 120
4.10 Evaluatie 122
5 GARANTIE EN DWALING 125
Prof. mr. M.M. van Rossum/mr. Th.S.M. Fraai
5.1 Inleiding 125
5.2 Gevolgen van een beroep op dwaling 126
5.2.1 Het doen van onjuiste mededelingen 126
5.2.2 Schending van de mededelingsplicht 127
5.2.3 Wederzijdse dwaling 138
5.2.4 Uitzondering van een toekomstige omstandigheid (art. 6:228 lid 2 BW) 141
5.3 Meerwaarde van een garantie bij samenloop met dwaling? 143
5.3.1 Bewijslast 143
5.3.2 Verjaring 145
5.3.3 Rechtsgevolgen 146
5.4 Evaluatie 154
6 GARANTIE EN ONVOORZIENE OMSTANDIGHEDEN 157
Mr. B.M.W. Hunnekens
6.1 Inleiding 157
6.2 Onvoorziene omstandigheden (artikel 6:258 BW) 158
6.2.1 Eisen van redelijkheid en billijkheid 158
6.2.2 Verhouding leerstuk onvoorziene omstandigheden tot de beperkende werking van de redelijkheid en billijkheid 158
6.2.3 Verhouding leerstuk onvoorziene omstandigheden tot de uitleg van de overeenkomst 160
6.2.4 Verhouding leerstuk onvoorziene omstandigheden tot wederzijdse dwaling 162
6.2.5 De vereisten van artikel 6:258 BW 163
6.3 Verhouding van een garantie tot het leerstuk van de onvoorziene omstandigheden 171
6.3.1 Het arrest Campina/Van Jole 172
6.3.2 Het arrest Luycks/Kroonenberg 176
6.3.3 Lagere rechtspraak 178
6.4 Evaluatie 182
7 GARANTIES EN MEDEDINGINGSRECHT (STAATSSTEUN) 185
Prof. mr. P.H.L.M. Kuypers/mr. M.G.J. van der Velden
7.1 Inleiding 185
7.2 Staatssteun 186
7.2.1 Wettelijk kader 186
7.2.2 Garantie is geen staatssteun: Mededeling Garanties 190
7.2.3 Garantie is vrijgesteld ex artikel 107 lid 3 VWEU 192
7.2.3.1 Inleiding 192
7.2.3.2 Vrijstellingen 193
7.2.3.3 Aanmeldingsprocedure bij de Europese Commissie 197
7.3 Sanctie/Procedure 199
7.3.1 Beschikkingen Europese Commissie 199
7.3.2 Rol nationale recht(er) bij onrechtmatige steun 201
7.3.2.1 Inleiding 201
7.3.2.2 Lessen uit de jurisprudentie 201
7.4 Evaluatie 206
8 PROCESSUELE ASPECTEN 207
Mr. G.C. Vergouwen/M.J.A.G. Janssen
8.1 Inleiding 207
8.2 Bevoegdheid 207
8.3 Stelplicht en bewijslast 208
8.4 Tekstuele versus contextuele uitleg 212
8.5 Uitlegregels en interpretatiebedingen 219
8.6 Conclusie 224
9 GARANTIES IN HET INTERNATIONAAL PRIVAATRECHT 227
Mr. R.I.V.F. Bertrams/prof. mr. P.H.L.M. Kuypers
9.1 Inleiding en terminologie 227
9.2 EEX-Verordening: bevoegdheidsregels voor overeenkomsten in het algemeen 228
9.3 Rome l Verordening; verwijzingsregels voor overeenkomsten in het algemeen 232
9.3.1 Rechtskeuze, artikel 3 Rome l 232
9.3.2 Objectief toepasselijk recht; leer de kenmerkende prestatie, artikel 4 Rome l 233
9.3.3 Voorrangsregels en openbare orde, artikel 9 en 21 Rome l 233
9.4 Garantie: de verhouding garantor-crediteur 234
9.4.1 Rechtskeuze 234
9.4.2 Objectief toepasselijk recht 234
9.4.3 Dwingendrechtelijke bepalingen particuliere garantie 235
9.5 Garantie: de verhouding garantor-hoofddebiteur, subrogatie en regres 235
9.6 Garantie: regres tussen medegarantoren 236
9.7 Echtgenoten en garantie, artikel 1:88 en 1:89 BW 236
Toepassing
10 GARANTIE BIJ OVERNAMES 239
Mr. E. Kraaijveld/mr. J.L.M.W. Louwers
10.1 Inleiding 239
10.2 Vormen van garanties bij overnames 239
10.3 De strekking van garanties bij overnames 241
10.3.1 Garanties versus verklaringen 241
10.3.2 Garanties versus vrijwaringen 243
10.3.3 Garanties in vergelijking met conformiteit 244
10.4 Mededelings- en onderzoeksplicht 247
10.5 Due Diligence 252
10.6 De uitleg van garanties bij overnames 255
10.6.1 Jurisprudentie 257
10.7 Schending van garanties bij overnames 266
10.7.1 Onderscheid garantie en vrijwaring 267
10.7.2 Toerekening 267
10.7.3 Wettelijke beperkingen aansprakelijkheid 268
10.7.4 Contractuele beperkingen aansprakelijkheid 269
10.7.5 Verzekering tegen uitkering vanwege aansprakelijkheid 269
10.7.6 Rechtsmiddelen 270
10.7.7 Conclusie 272
10.8 Aanbevelingen bij overnames 272
10.8.1 Algemene aanbevelingen 272
10.8.2 Tips voor een koper 273
10.8.3 Tips voor een verkoper 275
11 GARANTIES BIJ OVERNAMES IN HET ENGELSE RECHT 277
Mr. C. Pita Cao/mr. B. Verkerk
11.1 Inleiding 277
11.2 Het overnameproces in de Engelse praktijk 278
11.3 Enkele begrippen: betekenis en rechtsgevolgen 280
11.4 Uitleg van garanties 286
11.5 Wetenschap van partijen en disclosures 288
11.6 Veelvoorkomende contractuele beperkingen op de garanties 289
11.7 Fiscale garanties 290
11.8 Rechtsvergelijking 291
11.9 Conclusie 294
12 DE BANKGARANTIE 295
Mr. N.H.A. Kampschreur
12.1 Inleiding 295
12.2 Typering en toepassing/Onafhankelijk karakter en uitleg 296
12.3 De beperkte onderzoeksplicht van de bank 303
12.4 Mededelingsplicht bank 306
12.5 Overgang/overdracht van bankgaranties 308
12.6 Misbruik van afroepen bankgaranties 309
12.7 Proces- en beslaggaranties 314
12.8 Zorgplicht bank: parallel met effectendienstverlening? 318
12.9 Bankgarantie en insolventie 319
12.10 Evaluatie 322
13 GARANTIES IN HET BOUWRECHT 325
Mr. J. Henriquez/mr. L. Mundt
13.1 Inleiding 325
13.1.1 Het begrip garantie (in de bouw) 325
13.1.2 Bouwgaranties en aansprakelijkheidsverdeling 326
13.2 Garanties bij koop-/aannemingsovereenkomsten 327
13.2.1 GIW garanties (tot 1 januari 2010 en na 1 januari 2010) 327
13.2.2 SWK Garantie- en waarborgregeling 2014 328
13.2.3 SWK Algemene voorwaarden 2014 330
13.2.4 Woningborg Garantie- en waarborgregeling 2010 332
13.2.5 Woningborg Algemene voorwaarden 2014 335
13.3 Garanties in de UAV 1989 en de UAV 2012 337
13.3.1 Algemeen 337
13.3.2 Paragraaf 22 UAV 2012 en UAV 1989 337
13.3.3 Bewijslastverdeling 338
13.3.4 Op eerste aanzegging 339
13.3.5 Garanties en voorgeschreven bouwstof, constructie of onderaannemer 340
13.3.6 Duur van de garantie, verborgen gebreken en verjaring en verval 342
13.3.7 Verhouding tussen garantie en aansprakelijkheid uit hoofde van toerekenbare tekortkoming 345
13.3.8 Herstel of schadevergoeding 346
13.4 Herstel en verlenging garantie(termijn) 347
13.5 Evaluatie 349
14 GARANTIE EN INTELLECTUEEL EIGENDOM 353
Mr. E. Vaal
14.1 Inleiding 353
14.2 Garanties en IE-rechten 354
14.2.1 Onderwerpen veel voorkomende IE-garanties 354
14.2.2 Kwalificatie 359
14.3 Wettelijke garantie van conformiteit bij koop 359
14.3.1 Inhoud conformiteit bij IE-rechten 359
14.3.2 Toepasselijkheid conformiteitsverplichting bij IE 361
14.4 Impliciete garanties 362
14.5 Uitleg 364
14.5.1 Uitleg IE-garanties 364
14.5.2 Nationale rechtspraak uitleg IE-garanties 364
14.6 IE-garanties bij overdracht en licentie 369
14.7 IE-garanties in algemene voorwaarden 369
14.8 IE-garanties in ICT overeenkomsten 370
14.9 IE-garanties en overnameovereenkomsten 372
14.9.1 Algemeen 372
14.9.2 Status domeinnamen 373
14.9.3 Inhoud garanties 373
14.10 Voorbeeldbepalingen IE-garanties 374
14.10.1 Definitie IE-rechten 374
14.10.2 Aanwezigheid IE-rechten 376
14.10.3 Eigendom IE-rechten 377
14.10.4 Geldigheid IE-rechten 378
14.10.5 Garantie geen inbreuk IE-rechten 379
14.10.6 Vermogensrechtelijke aspecten IE-rechten 380
14.11 Evaluatie 381
15 CONSUMENT EN GARANTIE 383
Prof. mr. M.M. van Rossum
15.1 Codificatie van garanties voor consumptiegoederen: implementatie van de EG-richtlijn verkoop van en garanties voor consumptiegoederen 383
15.2 Garanties, de DCFR, het optioneel contractenrecht, het gemeenschappelijk Europees kooprecht, de Richtlijn consumentenrechten en de implementatie in het BW 388
15.2.1 DCFR 388
15.2.2 Het optioneel Europees contractenrecht 392
15.2.3 Het gemeenschappelijk Europees kooprecht 394
15.2.4 De richtlijn consumentenrechten en de implementatie in het BW 395
15.2.5 Overdraagbaarheid van een garantie 397
15.2.6 Fricties 398
15.2.7 Digitale inhoud 399
15.3 Garantiebewijzen: verkapte exoneraties 400
15.4 Evaluatie 402
16 CONCLUSIES 405
Prof. mr. M.M. van Rossum/prof. mr. P.H.L.M. Kuypers
16.1 Fundamenteel 405
16.2 Omkadering 407
16.3 Toepassing 411
Lijst van verkort aangehaalde en geraadpleegde literatuur 417
Auteursopgave 439
Rechtspraakregister 445
Trefwoordenregister 457
